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酒后拉架打架寻衅滋事罪辩护词

时间:2022-01-14 16:40来源:www.sjzflyz.com 作者:李建朋律师 点击:
辩护词 审判长、审判员: 河北xx律师事务所接受张三的委托,指派李建朋律师作为张三涉嫌寻衅滋事罪一案的辩护人,辩护人经过阅卷和庭审,发表以下辩护意见: 一、张三并不构成寻衅滋事罪,具体理由如下: 1、张三在拉架过程中被动的卷入打斗,并不具备寻衅滋
辩护词
       审判长、审判员:
      河北xx律师事务所接受张三的委托,指派李建朋律师作为张三涉嫌寻衅滋事罪一案的辩护人,辩护人经过阅卷和庭审,发表以下辩护意见:
       一、张三并不构成寻衅滋事罪,具体理由如下:
      1、张三在拉架过程中被动的卷入打斗,并不具备寻衅滋事的主观故意,也没有妨害社会管理秩序的故意。
公安机关对张三的行政处罚告知笔录、行政处罚决定书,以及起诉意见书均能显示张三是先去拉架的,随后才加入打斗。在卷一53页,石家庄市公安局xx分局公安对张三的行政处罚告知笔录显示 “公安机关查明2021年4月10日18时许-------你从饭店结完账出来后先是拉扯、劝架随即开始,与对方互殴。你在与对方互殴过程中:踢了对方xx一脚,打了对方王xx一拳”
      通过辩护人当庭发问,张三也说被同事叫出去以后,先是去拉架,后来才被动卷入打斗中。他基本上是最后才出去的,石x叫他,他待了一会才出去,没有马上出去,也是不想参与打架。
很显然,劝架拉架并不构成寻衅滋事,只不过一旦两伙人开始混战,拉架的也会被打,在酒精刺激下,在混战之中每个人都是乱打,甚至连自己人都打。卷二20页杨xx笔录显示:混乱中他连自己人拉架的李x都打了。
       所以张三在拉架混乱中卷入一片混战,被迫还击,有自卫自保的主观意识,没有随意殴打他人的主观故意,不构成寻衅滋事罪。
       2、本案认定张三寻衅滋事罪证据不足,首先公安机关对张三、马x、石x的询问笔录都是在行政执法过程中搜集的,不能直接作为刑事案件的证据,刑事立案后应当重新对张三等人做讯问笔录,但是公安机关和公诉机关并未在刑事立案后对张三等人做讯问笔录,故张三等人的供述不能作为定案依据。
      其次,受害人的法医鉴定程序违法,鉴定结论并未书面通知张三,剥夺了张三申请重新鉴定的机会,该份证据不能作为张三涉嫌寻衅滋事罪的证据使用。
      3、公诉机关在办理案件过程中程序违法,根据人民检察院刑事诉讼规则第三百五十六条 人民检察院在办理公安机关移送起诉的案件中,发现遗漏罪行或者有依法应当移送起诉的同案犯罪嫌疑人未移送起诉的,应当要求公安机关补充侦查或者补充移送起诉。对于犯罪事实清楚,证据确实、充分的,也可以直接提起公诉。
       具体到本案中,公安机关移送起诉时只是移送了杨xx和吕xx,并未移送张三等人。所以公诉机关如果认为张三属于应当移送起诉的同案犯罪,应该由公安机关补充侦查或者补充移送起诉。除非是张三的犯罪事实清楚,证据充分,公诉机关才可以直接提起公诉。
但是本案中张三的犯罪事实显然不清楚,证据不充分,刚才我们已经说过本案没有张三等人的刑事讯问笔录,受害人的伤情鉴定结论也没有通知张三,这都是证据上存在的问题。
      而且公安机关的行政处罚决定书上写的很清楚,张三是先拉架后来才卷入的打斗,所以张三波不具备寻衅滋事罪的主观故意,这是事实上存在的问题。况且张三已经被行政处罚,按照其在本案中的情节和社会危害性,可以不追究其刑事责任。所以,公诉机关不能以张三的犯罪事实清楚、证据充分为由直接把已经行政处罚的张三直接提起公诉。
       二、受害人胡xx、王xx挑衅在先,且在打架结束后拦截落单的张三,殴打致其轻微伤,也属于寻衅滋事,但是公诉机关对其却不予批捕,办案存在双重标准。
      整个案件过程是一个整体,但是公诉机关却把案件分割成两段了,认为受害人抓住没有逃跑的张三等人殴打属于打架结束后一个新的行为,不构成寻衅滋事罪,这明显不合常理。不能说打完架我追着对方继续打,就不是寻衅滋事罪把?不能把整个案件割裂开,也不能认为谁伤的重谁就有理。
     三、退一步讲,即便张三构成犯罪,他在本案中还有还具有如下一些从轻情节,可以不作为犯罪处理
       1、本案情节显著轻微,社会危害性不大
《中华人民共和国治安管理处罚法》第九条规定,“对于因民间纠纷引起的打架斗殴或者损毁他人财物等违反治安管理行为,情节较轻的,公安机关可以调解处理。经公安机关调解,当事人达成协议的,不予处罚。经调解未达成协议或者达成协议后不履行的,公安机关应当依照本法的规定对违反治安管理行为人给予处罚,并告知当事人可以就民事争议依法向人民法院提起民事诉讼。”;第二十六条规定,“有下列行为之一的,处五日以上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款;情节较重的,处十日以上十五日以下拘留,可以并处一千元以下罚款:(一)结伙斗殴的;(二)追逐、拦截他人的;(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物的;(四)其他寻衅滋事行为。”;第四十三条第二款规定,“有下列情形之一的,处十日以上十五日以下拘留,并处五百元以上一千元以下罚款:(一)结伙殴打、伤害他人的;(二)殴打、伤害残疾人、孕妇、不满十四周岁的人或者六十周岁以上的人的;(三)多次殴打、伤害他人或者一次殴打、伤害多人的。”。
      《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项规定,“有下列寻衅滋事行为之一,破坏社会秩序的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制:(一)随意殴打他人,情节恶劣的;”。
可见,治安处罚和刑事处罚均涉及寻衅滋事的行为,两者区别在于情节是否严重。本案中即便嫌疑人已经涉嫌寻衅滋事犯罪,但本案情节显著轻微,属一般违法行为,由行政法规来加以调整。公安机关的行政处罚笔录和起诉意见书也明确写明了张三刚开始是劝架的,后来才卷入打斗,可见,张三在本案中情节极其轻微,且更同波已经被行政处罚,不应再追究其刑事责任。
       2、张三并未殴打胡xx,胡xx的轻伤结果与张三无关,与张三有肢体接触的王xx只是轻微伤,而且更同波也是轻微伤。
       3、 受害人有重大过错
      根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷,借故生非,实施刑法第二百九十三条规定的行为的,应当认定为“寻衅滋事”,但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。本案中,矛盾系胡xx言语挑衅引起的,应负主要责任,故本案不应认定为寻衅滋事罪。
本案中,胡xx先挑衅说你看啥之类的话,我们都知道因为“你瞅啥”这句话很容易发生冲突,这句话很明显也是挑衅的话,特别是在双方大量饮酒之后,都容易冲动,是剑拔弩张之态势,打斗一触即发,双发都看出了这个态势,所以在这种情况下,李x把杨xx拉走了,对方也在劝。但是这时胡xx又说了“你说啥”之类的话刺激、挑衅杨xx,导致最终冲突的发生,所胡xx对冲突的发生有很大的责任和过错。
       特别是在打架结束后仍然拦截,明显属于司法解释里因偶发矛盾而随意殴打拦截他人。卷二104页胡xx也说自己说话语气不好听,对方会反感,酒后才会这么说,对方会以为自己挑衅。对此,笔录中很多地方都能体现胡xx最后一句话是有挑衅性质的,是造成打架的原因(卷二147页王xx笔录,胡xx最后冲大个喊叫:“你说什么呢”这个原因引起的对方先动手推胡xx、踹我的,因为胡xx说这句话的时候声音比较大,口气不好听,听上去有点挑事的意思。如当时对方大个已经被小个劝走了,果胡xx最后不喊那一句,就不会打起来。)
       4、本案起因是双方因喝酒产生的斗殴,是典型的酒后因为“你瞅我干啥?我瞅你咋地?”引起的打架。双方系醉酒状态,意识不清醒,对自己行为的法律后果辨别能力、控制能力大大降低。张三在案发时的特殊状态,不同于其他精神状态正常情况下的故意犯罪。
      5、双方之前并无矛盾,已经互相谅解,没有社会危害性。
      6、张三在本次事件发生后,积极配合公安机关查明本次事件的全部过程,系初犯和偶犯,并认识到自己到自己的错误。
综上所述,张三在本案中所起的地位和作用较小,是拉架后被动卷入了打斗,自己还被打成轻微伤。事件发生后,张三积极赔偿了受害人的损失和取得了受害人的谅解,并且已经受到治安处罚。
       所以,张三即便涉嫌犯罪,他的犯罪情节也极其轻微,社会危害性不大。根据《刑事诉讼法》第十五条之规定:“(一)情节显著轻微、危害不大,不认为是犯罪。”同时结合二0一0年二月八日最高人民法院印发《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第一条第一款之规定:“贯彻宽严相济刑事政策,要根据犯罪的具体情况,实行区别对待,做到该宽则宽,当严则严,宽严相济,罚当其罪,打击和孤立极少数,教育、感化和挽救大多数,最大限度地减少社会对立面,促进社会和谐稳定,维护国家长治久安。”及第三条第十九款之规定:“对于较轻犯罪的初犯、偶犯,应当综合考虑其犯罪的动机、手段、情节、后果和犯罪时的主观状态,酌情予以从宽处罚。对于犯罪情节轻微的初犯、偶犯,可以免予刑事处罚;依法应当予以刑事处罚的。”的规定,
        再结合张三在本案中的实际情况,辩护人建议合议庭判决被告人无罪,或者不作为犯罪处理,免于刑事处罚。
以上辩护意见敬请采纳,谢谢!
                                                                                                                                                                     辩护人:李建朋
 
                                                                                                                                                                   2021年  月  日
石家庄刑事辩护律师李建朋法律咨询电话:15930106135(同微信)
(责任编辑:令狐冲)
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