| 代理词 尊敬的审判长、审判员： Xx律师事务所接受原告xxx的委托，指派李建朋律师作为其起诉xxx行政审批局撤销工商登记纠纷一审案件的代理人，经过法院的开庭调查审理，本案事实清楚，证据确实充分，现发表以下代理意见： 一、本案被告主体适格，企业设立、变更及撤销的行政职权已经移交到被告处。 首先，2017年3月10日，xx市编办通过制定最新的“三定”编制文件，以及xxx市场监督管理局和xxx行政审批局备忘录，将企业注册登记职权从工商局转到行政审批局。因此，答辩人的企业注册登记职权变更为行政审批局行使。其次，从客观现实来看，xxx行政审批局也已经实际开始行使企业登记职权（包含颁发新的企业营业执照和占有、管理企业登记档案）。在 xx桥西区政务网上显示，xxx行政审批局办事指南里，具有企业设立、变更、注销登记及撤销工商登记的权利。由此可见，不论是从政府编办文件，还是从实际客观事实来看，企业登记及撤销职权部门都已经由xxx市场监督管理局变更为xx市行政审批局。行政诉讼法第二十六条第六款规定，行政机关被撤销或者职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告。所以本案被告是适格的被告。 二、原告提交的证据充分证明涉案公司是通过欺骗、虚假材料注册的。 根据原告提交的派出所情况说明书以及石家庄电视台对本案的采访报道，已经足以证明原告身份证丢失后，被第三人冒用，采用欺骗手段，提供虚假材料的方式注册了涉案公司。派出所在办案过程中具有调查、取证、询问的权利，其加盖公章的情况说明具有真实性及合法性。至于是否对涉案人员进行处罚，与本案没有关联性，处罚与否是涉案人员承担责任的问题，和案件事实是两个不同的概念。 根据石家庄电视台民生关注节目对该案的报道，被告已经认可原告身份被冒用注册公司的事实，只是让原告通过诉讼才会给予撤销，该报道同时也证明了被告具有撤销工商登记的权利。 三、被告应当直接采取行政措施撤销对原告的错误注册登记。 1、依据《中华人民共和国行政许可法》第69条第二款之规定，被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。在申请涉案公司设立登记时，代理人代为提交的文件内容虚假，即被告作出的公司设立登记行为所依据的事实基础不存在。该公司设立登记一经撤销，原告当然自始不具备该公司股东及监事资格。 2、根据最高人民法院办公厅关于印发《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》的通知（法办〔2012〕62号）第一条第一款之规定：“因申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料导致登记错误的，登记机关可以在诉讼中依法予以更正。登记机关拒不更正的，人民法院可以根据具体情况判决撤销登记行为、确认登记行为违法或者判决登记机关履行更正职责。”第二款之规定“公司法定代表人、股东等以申请材料不是其本人签字或者盖章为由，请求确认登记行为违法或者撤销登记行为的，人民法院原则上应按照本条第一款规定处理，但能够证明原告此前已明知该情况却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动的，人民法院对原告的诉讼请求一般不予支持。”因原告对被告的错误登记行为此前并不知情，原告也未从事过公司的相关管理和经营活动，同时原告在起诉前多次向被告提出过更正的申请，但被告直到现在都拒绝更正，因此，法院应判决被告撤销错误的登记行为。 另，行政许可法里并未规定虚假注册，责令改正。那是在公司法里的规定，本案为行政诉讼，应依据行政许可法的规定依法撤销。而且在本案中原告多次找被告解决问题，被告从未责令涉案公司改正。目前该公司法人xxx已经跑路，公司无人经营，也不可能去改正。 四、公司成立时设立监事属于具体行政许可行为，需登记机关批准审核。 根据《中华人民共和国公司法》第二十三条之规定：“设立有限责任公司，应当具备下列条件：（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；第五十一条规定，有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。”据此，公司的监事会或者监事为有限责任公司必有的组织机构，若公司设立申请材料中缺少监事一项或者监事不符合法律的强制性规定，则公司设立登记申请不应被准予。故企业登记机关亦应对公司设立申请中的监事一项进行审查，其中包括对监事身份信息真实性的审核。 所以公司成立设立就像新生儿出生，需要严格的程序。公司设立时监事必须行政审核批准，否则不符合公司法登记设立的条件。而被告答辩所述的监事只需备案不属于行政行为属于混淆了法律概念。请法庭注意，被告所依据的规定中监视只需要备案是有限制条件的：就是监事的变更，备案即可。也就是说公司成立后，变更监事备案即可。但是本案中并非是变更监事，监事从设立至今并未变更。本案中的监事是设立时确定的，设立和变更是两个不同的程序，本案并不能适用被告所提供的规定。如果按照被告的逻辑，设立公司，法人也不用审核许可，只需备案即可？显然是不可能的。为此原告提供撤销监事的相关案例，以证明设立监事属于行政许可行政行为。 五、原告可自由选择行政诉讼或者民事诉讼 1、原告依据行政许可法及行政法规定起诉被告，符合法律规定和程序，没有任何法律规定必须先民事诉讼才可行政诉讼。 2、被告所述的通过民事诉讼只是确认股东会决议无效而已，即便确认股东会决议无效，还需要找被告撤销。届时被告作为行政部门是否撤销还未可知，如不撤销，又需要行政诉讼。所以原告直接提起行政诉讼是最便捷的方式。 3、如果提起民事诉讼，公司法人跑路，需公告送达，时间漫长。原告已经进入行政诉讼，如另行提起民事诉讼，已经没有时间和金钱去耗费在打官司上。原告家境贫寒，已付出巨大成本、身疲力竭。这个时候让他民事诉讼，就相当于拼尽全力走完万里长城，又被打回原点一样，这是给原告毁灭性的打击，将击破原告的心理承受极限。 六、原告诉讼并未超过诉讼时效 本案中，原告实在2018年5月份办理廉租房时才发现身份被冒用注册公司，随即就向法院提起诉讼，并未超过诉讼时效。 综上所述，原告提交的证据足以证明身份被冒用注册之事实，应予撤销。 原告只是社会最底层的人，这个底层的人正在遭受最残酷的厄运。廉租房因工商登记无法办理，几个亲人接连去世，为了诉讼，往返奔波，身心疲惫。该案对法院来说可能只是千百个案例中的一个小案，对被告来说可能只是例行公事出庭应诉，但是对于原告来说，这是他的命、这是他的运，这对他是天大的事。终归要有一条解决之路，就像大禹治水一样，治理洪水围堵是不行的，需要发泄疏通的河道。如果堵死通道，必将洪水爆发，不可收拾。 请法庭综合考虑法律和本案实际案情，依法判决支持原告的诉求。 以上代理意见请合议庭合议时予以充分考虑！ 代理人：李建朋 X年x月x日 李建朋律师法律咨询电话：15930106135。 附：1、xxx政务服务网中xxx行政审批局的办事指南打印页，里面显示被告具有设立、撤销企业的行政职权。 2、刘曦瞳与济南市高新技术产业开发区管委会市场监管局行政判决书，该判决书判决工商部门撤销原告监事登记，监事属于行政许可。 3、原告蒋颖诉被告成都市武侯区行政审批局工商行政登记纠纷一案一审行政判决书，该判决显示，市场监督管理局行政只能转到行政审批局后，判决行政审批局承担撤销工商登记的责任。 (责任编辑：令狐冲) |
